马来西亚的 ESG 和法律风险

什么是 ESG？

如果有一个流行词概括了当今的时代精神，那就是 ESG。 随着人们对我们留下的经济、环境和社会足迹的道德意识不断增强，企业、包括投资者和客户在内的利益相关者甚至政府等机构对 ESG（“环境、社会和治理”的简称）的重视越来越受到关注全球和本地。

这一概念首先在联合国环境规划署金融倡议 (UNEP FI) 编写的一份报告中取得进展。 ¹ 该报告承认由于市场不愿接受可持续发展而造成的严重环境和社会影响，并提出迫切需要将 ESG 治理纳入市场、投资和董事会考虑因素，以实现长期价值创造。

然而，虽然 ESG 的概念是一个崇高的概念，但迄今为止，对于 ESG 并没有国际公认的定义。 由于缺乏 ESG 基线或标准的标准化，ESG 仍然是一个模糊的概念，其模糊性可能对合规性构成挑战。

到目前为止，马来西亚的情况如何？

布尔萨的可持续发展报告指南

在本地方面，在认识到全球政策制定的转变以及投资者对可持续发展和投资的兴趣不断增长后，马来西亚证券委员会（“SC”）为马来西亚资本市场推出了可持续和负责任的投资路线图，以期确立马来西亚作为区域可持续和负责任的投资以及绿色融资中心。

根据马来西亚证券交易所有限公司（“Bursa”）的上市要求，主要市场和 ACE 市场上市发行人必须在其年度报告中包含可持续发展声明、 ² 包括上市公司管理重大经济、环境和社会风险和机遇的叙述性陈述，并考虑到大马交易所的可持续发展报告指南（“指南”）中规定的主题。 ³ 主板上市发行人须承担额外义务，包括披露其管理 ESG 风险和机遇的治理结构、可持续发展声明的范围和范围的基础，以及重大可持续发展事项及其管理。 ⁴

该指南旨在解释经济、环境和社会主题，以帮助企业提高对风险和机遇的认识，识别、评估和管理重大可持续性风险和机遇，并提高可持续性信息的质量和深度。

它进一步提供了发行人应考虑的报告和披露义务的工具包。 例如，在反腐败方面，组织必须报告评估的腐败风险和已识别的重大风险的运营总数和百分比、反腐败政策和程序、与员工、业务合作伙伴和治理机构成员的沟通以及已确认事件的总数和性质以及采取的行动^.5

Bursa FTSE4Good 大马交易所指数

此外，2021 年 7 月，大马交易所与 FTSE Russell 合作推出了 FTSE4Good 指数（“指数”），以识别和表彰在应对 ESG 风险方面表现出领先方法的马来西亚公司。⁶

除了被希望满足 ESG 要求的主流机构投资者使用之外，许多公司还将其纳入指数作为对强劲 ESG 表现的承诺的表现。

基于全球一致的方法和全球可比评级， ⁷ 每家公司的 ESG 评级从 0 到 5 不等（5 为最高）。 根据国家/地区的分类，纳入指数的最低评级有所不同。 由于马来西亚是一个新兴市场，马来西亚公司需要达到 2.9 或更高的评级才能被纳入该指数。

SC的马来西亚公司治理守则 （“MCCG”)⁸

在最近更新的 MCCG 中，董事会和高级管理层在提供可持续价值和 ESG 精神方面的重要作用也得到了认可。 ⁹

作为指导，MCCG 除其他外提供：

– 有效的董事会领导需要将可持续性考虑纳入公司战略、治理和决策，以及可持续性和潜在的 ESG 问题。 董事会应对可持续发展问题有足够的了解和知识，并具备解决此类问题的能力和能力；¹⁰

– 董事会应采取积极措施应对重大 ESG 风险和机遇； ¹¹

– 高级管理层应将可持续发展考虑纳入公司的日常运营，以确保有效实施； ¹²

– 应不断征求和考虑内部和外部利益相关者的意见，并将公司的可持续发展战略、优先事项、目标和绩效传达给利益相关者； ¹³ 和

– 对董事会和高级管理层的绩效评估应包括对他们在应对公司重大可持续发展风险和机遇方面的表现进行审查。 ¹⁴

更重要的是，MCCG 认识到许多机构投资者认为将 ESG 因素纳入其投资决策过程是其受托责任的一部分，并且一些机构已承诺使用他们的投票来让董事会和高级管理层对可持续发展的管理和监督负责.¹⁵ 在这方面，争辩说，未能适当考虑 ESG 因素可能会因潜在违反 2016 年《公司法》规定的董事受托责任而导致董事/高级职员承担个人责任，这一点并不牵强。

进一步推进 ESG 议程

SC 和 Bursa 推进 ESG 议程的努力并非孤立无援。 一方面，大马交易所已开始与环境与水利部和财政部合作，创建一个自愿碳市场来交易碳信用额。 此外，环境和水利部最近也宣布将实施国内排放交易计划，以执行国内碳信用交易。¹⁶

ESG相关法律风险

不遵守 ESG

为了避免 ESG 被视为昙花一现，不合规的风险是真实存在的，而且代价高昂。 例如，全球最大的橡胶手套制造商顶级手套在被发现从事强迫劳动后，股价大跌，并面临来自美国的进口禁令。 ¹⁷

事实上，ESG 问题的影响也可能比人们预期的更为深远。 一个值得注意的例子是公关公司代表世界上最大的化石燃料公司。 除了指责化石燃料公司一直在利用公关公司“洗刷”他们对气候危机的贡献之外， ¹⁸ 公关公司试图在气候辩论中扮演两面角色，不愿在气候辩论中采取具体立场，从而失去了客户。¹⁹

漂绿

一些利益相关者希望看到真正的行动，而不是对 ESG 的口头服务。 利益相关者越来越意识到“漂绿”，并且不能容忍这种欺骗行为。

一个典型的例子是大众汽车（“VW”）高调的“柴油欺骗”丑闻，该丑闻导致该公司在全球召回数百万辆汽车。 大众声称其汽车配备了突破性的清洁柴油发动机，可以满足美国的尾气排放标准。 大众随后被发现在检测到测试方案时对其发动机进行了操纵以减少排放。 丑闻爆发五年后，大众仍在为丑闻造成的巨额财务损失感到震惊，更不用说法律成本、声誉损失和股价暴跌了。²⁰

除了经济和名誉损失外，还应注意，任何误导性行为或向公众提供虚假或误导性陈述均属 1999 年《马来西亚消费者保护法》规定的犯罪行为。如果被发现有责任，违法者可能会面临罚款和/或监禁. ²¹

此外，模糊或不具体的环境声明，或通常暗示产品对环境友好或对环境有益，可能向消费者传达一系列含义的环境声明，仅应在所有合理可预见的情况下有效且无条件地提出情况。 此类声明极有可能被消费者误解。

竞赛

在有关 ESG 努力的讨论中，企业不应忽视其他法律领域。 尽管 ESG 的重要性不容忽视，但对于组织而言，至关重要的是要注意他们与其他组织合作以实现 ESG 目标的能力。 虽然行业参与者借此机会就其 ESG 议程进行合作的时机已经成熟，²² 同样重要的是需要确保一起工作的竞争者避免竞争陷阱（例如敏感信息共享、限制技术开发或投资）。

结束语

随着 ESG 在企业领域的发展，我们可以看到企业正在加大力度向可持续发展和 ESG 目标转变。 尽管如此，虽然这些努力值得称赞，但这个新领域也充满了风险。 因此，企业应谨慎行事，以尽量减少其 ESG 实践、披露和其他辅助工作可能产生的法律风险。